商事糾紛解決機制創新 - 下載本文

商事糾紛解決機制創新 ----試論商事特邀調解機制

魏雨蒙

摘要:隨著我國市場經濟的不斷發展,商業活動不斷擴大,經濟領域的矛盾日益增多。商事糾紛不同于一般的民事糾紛這就要求在糾紛解決機制上有所創新。商事特邀調解機制應運而生,在公力救濟與私力救濟之中尋找到平衡點。賦予商主體更多自由,以利于商事糾紛的快速有效解決。

關鍵字:商主體 商事糾紛 商事特邀調解

我國改革開放以來,市場經濟制度逐步建立。商業活動已經成為國家發展不可忽略的重要環節。商業,是一個國家經濟發展、財富增長的動力。保障商業繁榮是現代國家和社會的責任。商業意味著資源的流動,意味著各種主體之間的利益交互。隨著商業交互的不斷擴大,經濟領域的矛盾也越來越多。這就需要國家建立相應的糾紛解決機制來即使處理商事活動中出現的糾紛和問題。

一、 商事糾紛的特點

商事糾紛是指平等主體的商品生產者、經營者之間在從事以

盈利為目的商事行為過程中產生的糾紛①。我國商事立法采用民商合一,即以民法典為基本法,以一系列商事單行法為特別法的立法體系。商事糾紛的解決主要體現在民事法律之中,并未有單獨專門的規定。但商事糾紛卻有著與一般民事糾紛不同,其特點也是與民事糾紛進行對比分析。

(一)商事主體的特殊性

商主體是指依照法律規定參與商事法律關系,能夠以自己的名義從事商行為,享受權利和承擔義務的人。有的國家稱其為商人,是一種特殊的法律人格體。商主體具有不同于民事主體的法律特征。首先,從本質上說,商主體是一種法律擬制的主體,它所享有的權利能力和行為能力具有特殊性。這種特殊性從能力的形成上說,商主體的形成一般須經過國家的特別授權程序。即需要具備法定條件即經過辦理合理登記的手續②。其次,商主體是從事以營利為目的的營業活動的主體。商主體能力的存在與其所實施的營業活動密切相連。商主體都是具有理性的經紀人,是以獲取利益最大化為目的。再次,商主體是商事法律關系中的當事人,即在商法上享有權利并承擔義務。鑒于商主體的特殊性,所以商主體之間產生的糾紛解決也需要在普通民事糾紛解決之中尋找創新。

(二)商事糾紛內容專業性強

商事糾紛產生于商主體之間的商事活動中,與普通民事活動

①②

余冬愛:《試論商事糾紛案件的訴訟調解》,載《人民司法》2009年第21期 李后龍:《商法思維與商事審判》,載《南京社會科學》2004年第11期

相比商事活動更具有專業性。涉及眾多的商業習慣、交易習慣、產品屬性、技術工藝等具體內容。非專業人事很難具有全面了解。所以其產生的糾紛進行解決的主體也需要具有相應的知識。

(三)商事主體關系復雜

參與商事活動的商人之間大多關系較為復雜,在日常營業中形成了互相牽連的關系。與民事糾紛大多只涉及當事人雙方的利益不同,大多每一個經營者都同時與眾多其他經營者存在這業務往來。單個糾紛可能影響多個商主體的經營活動。糾紛的解決有牽一發而動全身的效果。

二、原有糾紛解決機制分析 (一)解決商事糾紛的方式

商事糾紛的解決主要有五種方式:一是協商,即雙方當事人進行談判。二是由第三方加入進行調解。三是請求行政機關解決。四是商事仲裁。五是司法訴訟③。前三種方式主要由民間力量自行解決矛盾,更自由、更具人情味,但是產生的結果缺乏強制力保證實施。后兩種以國家暴力為后盾進行糾紛解決。雖然能夠保證解決結果的確切落實,但眾多程序性要求導致耗時耗力,不利于企業的連續生產經營。

(二)現有糾紛解決機制的缺陷

1、程序繁瑣,費時費力。以訴訟、仲行政解決尤為明顯。對于商人而言時間就是金錢,時間的流逝正在吞噬這他們的利

沈四寶:《關于商事糾紛解決中的調解》,載《公民與法》2010年第9期

潤。意大利的歐金尼奧曾說:“要在經營的時間內,實現經營的利益。行動迅速是財富的母親”④。但一般以公權力保障權利實現的訴訟等方式卻有這復雜嚴謹的程序性要求。與商事活動的價值追求相偏離。

2、不利于商人自治作用的發揮。由于商事交易的復雜性以及商法的私權屬性,在權力為本位的現代社會中,日益增多的賦予更多地商主體以自主權利已成為一項時代要求。對于糾紛的處理,商人更愿意使用他們在長期實踐中形成的各種商事慣例來進行解決。他們在商事活動中形成的合理預期可彌補因不同地區法律差異產生的不確定性,更好的控制風險⑤。

3、缺乏專業性人員參與。商事糾紛本身具有專業性強的特征,這就要求解決糾紛的法官、調解員等人要具備相當程度的商業金融生產等方面的專業知識。實際中這些人員大多從事法律工作并沒有深厚的商業知識基礎。

4、訴訟等方式對抗性較強。商主體在解決糾紛的時候不但要爭取此項利益的實現,也要考慮未來雙方合作的可能性。更希望采用“柔性”方式化解矛盾,既解決問題又不傷害雙方感情。

5、協商、調解、仲裁等方式不能保證實施。協商和調解的結果是達成一份新的協議。如果一方不按協議履行,雙方就再次陷入糾紛之中。仲裁的裁決雖然可以請求法院執行,但對方也可向法院提起撤銷裁決或確認裁決無效的請求,進入司法程序后又

[意]歐金尼奧·加林主編《文藝復興時期的人》,李玉成譯,讀書·生活·新知三聯書店2003年版,第213頁 ⑤

樊川 王延川:《商事責任與追訴機制研究》,法律出版社2008年版,第126頁

會有大量時間、精力、物力損耗。

三、商事特邀調解制度初探

替代性糾紛解決機制(Alterative Dispute Resolution 簡稱ADR)肇始于美國。傳統上的ADR通常是指非訴訟的爭議解決方法的總稱,如協商、談判、斡旋、調解、等方式⑥。隨著仲裁被廣泛的納入各國仲裁法中,加之二戰后聯合國主持制定的《承認與執行外國仲裁裁決公約》,仲裁解決爭議的方法已經逐步的成為司法外解決爭議的獨立程序。因此,ADR發展為除了司法訴訟和仲裁以外的解決爭議的各種方法。具有程序簡易靈活、爭議解決主體民間化、形式多樣化、過程的柔和性和結果的共贏等優勢。越來越被世界各國認同接受。我國新試點的商事特邀調解制度就是ADR的一種形式。

(一) 商事特邀調解制度現狀 1、商事特邀調解制度的含義

商事特邀調解制度是指由法院選聘在商界有一定影響力的知名度和實戰經驗的企業家作為特約調解員,對正在訴訟中的商事案件進行調解,進而選擇履行并撤回訴訟或者達成調解協議交由法院審查確認的商事調解制度。所以“商事特邀調解員制度”屬于法庭調解,法院調解書與判決書有同等效力。解決了協商或民間調解缺乏制度保障的問題。

⑥⑦

參見董慧凝 李澤華,《民商事案件替代性糾紛解決方式的思考》,載《中國行政管理》20009年第6期 石金平 范君 殷華,《創新社會管理語境下海淀區法院商事特邀調解制度運行的調查和分析》,載《人民司法》2011年第15期





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