2011年清華版《經濟法教程》案例答案 - 石光乾20111010 - 下載本文

案例實務訓練

1.王某與杜某、張某、李某合伙開辦一合伙企業,由王某、杜某、張某各出資5萬元,李某提供技術入伙, 四人平均分配盈余。 四人辦理有關手續并租賃了房屋但并未訂立書面協議。半年后,張某想把自己一部分財產份額轉讓給鄭某,王某和杜某表示同意,但李某不同意并表示愿意受讓張某轉讓的那部分財產份額,因多數合伙人同意鄭某成為新的合伙人,李某于是提出退伙,王某、張某和杜某表示同意。此時,企業已向銀行負債2萬元,因企業經營狀況持續惡化,半年后散伙,又負債6萬元。

請問:(1)該合伙關系是否成立?李某可否作為合伙人?分別陳述理由。(2)張某轉讓財產份額的行為是否有效?為什么?(3)李某是否可以退伙?為什么?(4)若企業解散后,李某有無償還銀行2萬元債務的義務?為什么?(5)李某退伙后,企業所負6萬元債務應由誰來承擔?

評析:

(1)該合伙關系成立,雖然各當事人之間沒有訂立書面協議,也未經工商登記并領取營業執照,但根據《民通意見》第50條之規定,當事人之間沒有書面協議,但具備合伙的其他條件,又有兩個以上無利害關系人證明有口頭協議的,可認定有合伙關系。

(2)李某可以作為合伙人。依據《民通意見》第46條之規定,公民提供技術性勞務而不提供資金、實物的,但約定參約定參與盈余分配的,視為合伙人。

(3)不可以,因這一抵押擔保關系已消滅。在公司提供了新的擔保后,原擔保關系消滅。

(4)應承擔連帶清償法律責任。此為擔保的責任。

(5)銀行的債權為無財產擔保的破產債權,應從破產財產中依法定程序進行分配。

2.2009年7月,某省A市一家VCD廠準備與日本一公司合資建立一家電有限公司。面談協議規定日本方以技術入股(作價20%),雙方訂立技術轉讓協議,自協議訂立起15天內,日本方提供有關的設備資料和服務, 其中包括產品設計以及對合資公司技術人員、 工人培訓、技術作價等。中方以貨幣、合作場地、

廠房來出資。隨后雙方據此簽訂了技術轉讓協議,協議規定:(1)除經日本方同意外,該合資公司所生產的產品不能銷往東亞地區,且利用日本方技術每年生產的VCD不能超過30000臺;(2)該技術轉讓協議的期限為3年;(3)技術轉讓協議期滿后,中方無權再繼續使用該項技術;(4)中方如改進該技術,必須無條件告訴日本方;(5)合資企業能從日本購買的所需要的機器、設備、零部件、原材料,必須從日本購買。雙方訂立的技術轉讓協議, 未得到審批機構的批準, 經修改批準后才依法注冊登記成立。外方怕投資風險,就讓公司在日本辦了財產安全險。 經協商中方為董事長,日本方為副董事長。半年后,經營效益好,日本方未經中方董事同意的情況下,以到會的1/2董事通過,決定增加出資,再次召開董事會之后,董事會合法通過。因的確是生產經營所需,中方認繳了所增加的注冊資本。

問題:(1)日本方的出資比例是否恰當?(2)雙方所簽訂的技術轉讓協議是否符合法律規定?(3)公司是否可以在日本辦理保險?(4)中方是否有權認繳所增加的注冊資本? 評析:

(1)日本方的出資比例不當!吨型夂腺Y經營企業法(1990年4月4日)》第4條第2款規定, 在合營企業的注冊資本中, 外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。 日本方投資僅20%,不合中國法律要求。

(2) 雙方所簽訂的技術轉讓協議不符合中國法律規定。1983年9月20日頒布的 《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》 第46條規定, 合營企業訂立的技術轉讓協議, 應經企業主管部門審查同意,并報審批機構批準。 (3)根據《中外合資經營企業法實施條例》的規定,公司必須向中國境內的保險公司投保,而不能在日本的保險公司投保。

(4)中方有權認繳增加的注冊資本。首先必須指出,中外合資經營企業增加或減少注冊資本, 必須經公司董事會一致通過, 才算合法。 因此日方未經中方董事同意即通過增加注冊資本的決議是非法的。再次召開董事會合法地通過了增加注冊資本的決議, 中方就有權按照原先的出資份額認繳增加的出資。

第三章 公司法

本章案例導入:某市甲、乙兩家化工企業,決定合并成立一家化工股份有

限公司。兩家企業簽訂了發起人協議,明確了在公司設立過程中和權利義務。公司章程規定:(1)公司注冊資本為400萬元 ;(2)甲以現金出資250萬元,2008年9月1日首次繳付出資150萬元,其余100萬元在3年內付清;(3)乙以土地使用權、廠房及機器設備、技術工人勞務出資(不辦理財產轉移手續),出資額為150萬元。2008年9月9日,發起人選舉了董事會和監事會,由董事會向公司登記機關報送公司章程、驗資證明書等相關法律文件進行了設立登記。

根據以上案情,請回答以下問題:(1)該公司是采用什么方式設立?發起人的人數是否符合法律規定?(2)公司章程中的規定是否合法?為什么?

導入案例評析:

(1)根據我國《公司法》第78條規定,股份有限公司的設立,可以采取發起設立或者募集設立的方式。發起設立是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司,本案中,甲以現金出資250萬元、乙以非貨幣財產出資150萬元,共同認購了公司發行的全部股份,采用了發起設立的方式。我國《公司法》第79條規定,設立股份有限公司的發起人,必須是2人以上200人以下,其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。本案中,甲、乙兩家是國內化工企業,符合發起人的最低下限要求,可以共同發起設立股份有限公司。

(2)在公司章程中,下列條款的內容不符合法律規定:①公司注冊資本為400萬元的條款不合法。股份有限公司注冊資本的最低限額應為500萬元;②甲企業首次繳付出資額和資本交付期限不合法。對于采用發起設立的股份有限公司,公司全體發起人的首次出資額不能低于注冊資本的20%,其余部分由發起人自公司成立之日起2年內繳清。③首先,乙的出資方式不合法。乙可以土地使用權、廠房及機器設備等非貨幣財產出資,但必須辦理財產轉移手續;其次,以技術工人勞務出資不合法。發起人可以用貨幣或者實物、土地使用權、知識產權等非財產貨幣出資。但因勞務難以估價,且具有人身屬于并無法轉讓,因此不能作為非貨幣財產出資。

案例實務訓練

1.某市甲、乙、丙三企業經協商決定共同投資設立一家從事日化生產的公司,三企業訂立了發起人協議,部分內容如下:公司組織形式為有限責任公司,公司名稱為光華實業公司;公司注冊資本150萬元,甲出資70萬元、乙出資30萬元、丙出資50萬元(其中以非專利技術出資折價36萬元);委托甲辦理公司設立的申請登記手續。甲到當地工商行政管理局申請公司設立登記,工商行政管理局指出申請人在公司名稱、出資方面的不合法之處,甲與乙、丙商妥后均予以更正。2009年5月,光華公司擬與美國丁公司在本市投資設立一家中外合資經營企業,初步達成如下協議:合資企業注冊資本200萬元,光華公司以現金及實物出資160萬元,丁公司出資折合人民幣40萬元;雙方各派一名代表組建董事會。2010年10月,光華公司發生嚴重財務危機,為此,董事會決定解散公司。

請問:本案有哪些不符合法律規定的地方?

評析:

(1)公司的名稱不符合規定。因為有限責任公司必須在名稱中標明有限責任字樣。

(2)丙公司的出資部分中以非專利技術作價的出資占注冊資本的比例,超過了法定限額。

(3)美國丁公司的出資比例不合法。因為沒有達到法律要求的外國投資者的投資不少于注冊資本的25%的規定。

(4)公司董事會的組成人數不符合我國法律關于合營企業董事會成員不少于3人的規定。

(5)光華公司董事會解散公司的做法不合法。按照規定,對解散公司的決議必須由股東會作出。

2.2010年9月,某市A房地產開發有限責任公司與其他六家國內企業共同籌劃建立振龍開發股份有限公司,資本總額為1200萬元,七家發起企業認購500萬元股份,其余700萬元向社會公開募集股份。同年10月,發起企業認足500萬元股份,其出資方式有現金、廠房、設備、土地使用權等。由于發起人投資的廠房需裝修,由發行人共同協商成立的振龍公司籌建處向B裝潢公司洽購

了一批總計人民幣100萬元的裝飾材料,雙方商定振龍公司一經成立即向B公司一次性付清全部貨款。1周后,B公司按約將貨物運至籌建處指定倉庫。在籌建各項準備工作均已完成情況下,經國務院證券監督管理機構批準,A公司等七家發起企業在當地報紙上發布招股說明書,進行公開募股。但4個月募股期限后僅募集到620萬元,公司無法成立。B公司向A公司等七家發起企業要求償付裝飾材料及辦公用品貨款100萬元,七家企業以種種理由拒付貨款,B公司遂以七家企業為被告向當地人民法院提起訴訟。

請問:(1)振龍公司以募集方式設立是否符合《公司法》的有關規定?為什么?(2)A公司等七家發起企業認購股份比例是否符合《公司法》有關規定?為什么?(3)振龍公司在籌建期間是否可以對外發生法律關系?為什么?(4)振龍公司在籌建期間所欠B裝潢公司的100萬元貨款應由誰承擔償還責任?為什么?

評析:

(1)振龍公司以募集方式設立符合《公司法》的規定,股份有限公司的設立,可以采取發起設立或者募集設立的方式,其中募集設立是指由發起人認購公司應發行股份的一部分,其余部分向社會公開募集而設立公司。

(2)A公司等七家發起企業認購的股份比例符合《公司法》的有關規定。因為以募集設立方式設立股份有限公司的,發起人認購的股份不得少于公司股份總數的35%,金鵬公司等七家發起企業認購的股份為500萬元,已占振龍公司首期發行股份數的40%以上。

(3)振龍公司在籌建期間可以對外發生法律關系。因為振龍公司籌建處作為A公司等七家發起人的代理人,可以以籌建中的公司的名義對外簽訂合同,其與B裝潢公司的裝飾材料及辦公用品買賣合同合法有效。

(4)振龍公司在籌建期間所欠B裝潢公司的100萬元貸款應由A公司等七家發起企業承擔連帶償還責任。因為該項債務屬于因公司設立行為所產生的債務,在公司不能成立時,應由發起人對此承擔連帶償還責任。





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